Protecția specială împotriva concedierii pentru salariatele însărcinate conform Secțiunii 17 alin. 1 nr. 1 MuSchG se bazează pe existența efectivă a unei sarcini la momentul anunțului de încetare. Dacă angajata dorește să deducă existența sarcinii folosind o probabilitate statistică, aceasta se poate face folosind dovezi prima facie, care pot fi folosite doar în cazul unor evenimente tipice.
Pe baza unui curs tipic al evenimentelor, în opinia GAL Baden-Württemberg, doar 266 de zile pot fi calculate înapoi de la data preconizată a nașterii, determinată de medic pentru a determina momentul concepției. Instanța se opune astfel calculului înapoi cu 280 de zile folosit de BAG în jurisprudența consecventă, deoarece acest lucru duce la rezultate care nu pot fi aliniate cu cursurile tipice de sarcină.
Cazul: Persoana concediată era deja în concediu de maternitate?
Părțile susțin eficacitatea unei încetări ordinare a raportului de muncă a reclamantului de către angajator și despre continuarea angajării.
Pârâta a încetat raportul de muncă cu reclamantul prin scrisoarea din 6 noiembrie 2020 până la 23 noiembrie 2020, alternativ la cel mai devreme dată. Consiliul de întreprindere a fost consultat înainte de concediere. Pe 5 noiembrie 2020, a dat o declarație finală că nu are obiecții la reziliere.
Împotriva acestei concedieri este îndreptată acțiunea reclamantei în apărare împotriva concedierii, care a fost înaintată la instanța de muncă la data de 12 noiembrie 2020. Într-o scrisoare a reprezentantului reclamantei din data de 2 decembrie 2020, reclamanta și-a informat medicul ginecolog din data de 26 noiembrie 2020, anexând o „confirmare a sarcinii” că este însărcinată și se află în a șasea săptămână de sarcină. Reclamantul a considerat concedierea ca fiind ineficientă din cauza încălcării interdicției de concediere din secțiunea 17 (1) MuSchG. Ea a susținut că a fost însărcinată în momentul în care a fost dat avizul de încetare.
Instanța de muncă a ajuns la concluzia (hotărârea din 15 aprilie 2021, Az. 8 Ca 327/20) că era hotărâtoare câte zile trebuie să fie numărate înapoi de la data preconizată a predării dacă procedura depindea de această probă prima facie. Contrar jurisprudenței BAG, care calculează înapoi 280 de zile, acesta a fost dispus să calculeze înapoi doar 266 de zile, astfel încât persoana concediată nu era supusă concediului de maternitate legal la momentul încetării. Angajatul a făcut recurs împotriva acestui fapt.
LAG: BAG-ul prelungește perioada de protecție într-un mod care nu este necesar
Prin hotărârea sa din 1 decembrie 2021 (Az. 4 Sa 32/21), GAL se opune și jurisprudenței BAG (de exemplu, Hotărârea din 26 martie 2015, Az. 2 AZR 237/14), care, în caz de dovezi probabile, este de 280 de zile de la estimat calculează data livrării. Potrivit GAL, jurisprudența BAG combină cerințele juridice de fond pentru protecția împotriva concedierii (adică existența sarcinii) cu problema procesuală a dovedirii sarcinii și, în același timp, supraprelungește perioada de protecție într-un mod care nu este cerut de scopul normei.
Doar cele care sunt efectiv însărcinate ar trebui să fie protejate de scopul normei. Angajatului îi revine sarcina prezentării și probei. Dacă explicația și dovada sunt derivate din probabilități statistice, acest lucru este cel mai bun posibil prin dovezi prima facie. Totuși, acest lucru facilitează doar o dovadă în cazul unor evenimente tipice. Conform experienței generale de viață, un anumit fapt fix trebuie să indice o anumită cauză sau un anumit proces ca fiind decisiv pentru apariția unui anumit succes.
Cu toate acestea, o astfel de evaluare tipică a probabilității poate fi făcută doar pentru o perioadă de 266 de zile înainte de livrarea (probabilă). Aducerea – în cele din urmă fictivă – înainte de începutul sarcinii la prima zi a ultimei perioade menstruale leagă protecția împotriva concedierii la un moment în care sarcina este nu numai puțin probabilă, ci și extrem de improbabilă și practic imposibilă.
Sfat practic: Pentru o practică operațională de o importanță imensă
Decizia este de o importanță imensă pentru practica operațională, deoarece GAL scurtează protecția anterioară împotriva concedierii cu 14 zile. GAL se referă la voci importante din literatura de drept al muncii, dar totuși a admis recursul la BAG. Dacă acest lucru este depus, va trebui să așteptați și să vedeți dacă BAG rămâne fidel jurisprudenței sale. Până atunci, astfel de încetări trebuie privite cu prudență din punctul de vedere al unei anumite incertitudini juridice.